上海違法建筑強(qiáng)制拆違的程序一行政強(qiáng)制拆除的流程規(guī)范
來(lái)源:蘇州伊諾爾拆除公司
發(fā)布時(shí)間:2019-12-11
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根據(jù)《行政強(qiáng)制法》第四十四條
、《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十八條的授權(quán)
,被責(zé)成的行政機(jī)關(guān)具有強(qiáng)制拆除違法建筑的權(quán)力。在明確被責(zé)成的行政機(jī)關(guān)享有違法建設(shè)行政強(qiáng)制權(quán)的基礎(chǔ)上
,此
根據(jù)《行政強(qiáng)制法》第四十四條
、《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十八條的授權(quán),被責(zé)成的行政機(jī)關(guān)具有強(qiáng)制拆除違法建筑的權(quán)力
。在明確被責(zé)成的行政機(jī)關(guān)享有違法建設(shè)行政強(qiáng)制權(quán)的基礎(chǔ)上
,此時(shí),需要進(jìn)一步理順被責(zé)成的行政機(jī)關(guān)如何履行強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的問(wèn)題
。處理好這一問(wèn)題
,重點(diǎn)需要理順《行政強(qiáng)制法》與《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》在強(qiáng)制拆違程序上的關(guān)系。
1.強(qiáng)制拆除必須以嚴(yán)重違反規(guī)劃為條件
臺(tái)灣學(xué)者王澤鑒認(rèn)為:“程序違建是指建筑物并未妨礙都市計(jì)劃書(shū)
,建設(shè)者得依一定程序申領(lǐng)建筑執(zhí)照;實(shí)質(zhì)違建
,則指建筑物無(wú)從依程序輔正,使其變?yōu)楹戏ńㄖ?amp;rdquo;《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十四條根據(jù)違法建筑對(duì)規(guī)劃的影響嚴(yán)重程度
,以是否能夠采取改正措施消除影響為標(biāo)準(zhǔn),作了不同的區(qū)分和處理
。換言之,并不是所有的違法建筑都應(yīng)被強(qiáng)制拆除
,尚可采取改正措施消除影響的
,可限期改正:只有無(wú)法采取改正措施消除影響的,才應(yīng)限期拆除
。同時(shí)
,如根據(jù)比例原則中妥當(dāng)性、必要性
、法益相稱(chēng)性的要求
,在強(qiáng)制拆違過(guò)程中同樣要進(jìn)行價(jià)值層面的衡量,將權(quán)力的行使保持在適度
、必要的限度內(nèi)
。如果存在拆除成本過(guò)高、浪費(fèi)過(guò)大或者可能造成不良社會(huì)影響等情況
,則需要具體問(wèn)題具體分析
,也可以適用沒(méi)收實(shí)物或違法收入
,取高限罰款等處罰。
2.強(qiáng)制拆違必須以限期拆除決定為前提
在強(qiáng)制拆除違法建設(shè)之前
,根據(jù)行政處罰法
、城鄉(xiāng)規(guī)劃法的規(guī)定,有關(guān)行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)先期做出限期拆除的行政決定,明確違法建筑的所有人或者搭建人負(fù)有的拆除違法建筑的義務(wù)
。雖然理論上對(duì)于限期拆除決定的性質(zhì)仍有一定的爭(zhēng)議
,但實(shí)踐中,行政機(jī)關(guān)多以行政處罰的形式和程序作出限期拆除的“行政處罰決定書(shū)”
。
根據(jù)《行政處罰法》的有關(guān)規(guī)定
,行政機(jī)關(guān)在作出限期拆除違法建設(shè)的行政處罰決定之前,應(yīng)當(dāng)根據(jù)正當(dāng)法律程序的要求,依據(jù)處罰與教育相結(jié)合的原則
,責(zé)令當(dāng)事人限期自行改正
。如果當(dāng)事人在規(guī)定期限內(nèi)拒絕改正,則可以啟動(dòng)行政處罰程序
,采用事先告知書(shū)的形式
,告知當(dāng)事人相關(guān)的事實(shí)、理由和依據(jù)以及所享有的陳述
、申辯的權(quán)利
。對(duì)當(dāng)事人提出的事實(shí)、理由及證據(jù)
,行政機(jī)關(guān)應(yīng)該進(jìn)行復(fù)核
,成立的予以采納;當(dāng)事人未在規(guī)定期限內(nèi)陳述、申辯
,或者提出的事實(shí)
、理由、證據(jù)不成立的
,應(yīng)當(dāng)作出限期拆除的書(shū)面決定
。
3.強(qiáng)制拆違必須先經(jīng)過(guò)催告、公告程序
根據(jù)行政強(qiáng)制法的規(guī)定
,在強(qiáng)制執(zhí)行前
,行政機(jī)關(guān)需要履行催告程序。就違法建設(shè)強(qiáng)制拆除中的催告程序如何履行而言
,目前有不同觀點(diǎn)
。有觀點(diǎn)認(rèn)為,在行政機(jī)關(guān)作出限期拆除決定過(guò)程中
,行政機(jī)關(guān)已經(jīng)依據(jù)《行政處罰法》的規(guī)定
,履行行政處罰事先告知、陳述申辯等程序
,如果在最后的行政強(qiáng)制執(zhí)行程序中
,再次向被處罰人進(jìn)行催告
、公告
,一方面降低了行政效率
。另一方面在不斷催告、公告的同時(shí)
,也降低了行政機(jī)關(guān)的執(zhí)法權(quán)威
。
對(duì)于上述觀點(diǎn),小編并不認(rèn)同
,理由主要有三個(gè)方面:
(1)從程序性質(zhì)層面來(lái)說(shuō)
,行政處罰程序和行政強(qiáng)制執(zhí)行程序是分屬兩個(gè)不同階段,彼此相互獨(dú)立的程序
。行政機(jī)關(guān)在作出限期處罰決定程中的處罰事先告知程序并不能替代行政強(qiáng)制執(zhí)行程序中的催告程序;
(2)從程序價(jià)值宗旨來(lái)說(shuō)
,設(shè)置行政處罰告知程序的目的在于,通過(guò)保障違法建設(shè)人程序參與權(quán)
,進(jìn)一步強(qiáng)化行政處罰權(quán)的事中控制
,而行政強(qiáng)制法中的催告程序的目標(biāo)側(cè)重于體現(xiàn)一種行政執(zhí)法的人文精神,體現(xiàn)一種積極引導(dǎo)當(dāng)事人守法的價(jià)值導(dǎo)向
,行政處罰和行政強(qiáng)制執(zhí)行均是可訴的行政行為
,分別包含上述程序,也更加符合正當(dāng)法律程序的原則;
(3)《行政強(qiáng)制法》 第五條規(guī)定:“行政強(qiáng)制的設(shè)定和實(shí)施
,應(yīng)當(dāng)適當(dāng)
。采用非強(qiáng)制手段可以達(dá)到行政管理目的的,不得設(shè)定和實(shí)施行政強(qiáng)制
。”在相對(duì)人已經(jīng)知曉的前提下
,仍然規(guī)定催告環(huán)節(jié),體現(xiàn)出慎重使用強(qiáng)制執(zhí)行的立法精神
。同時(shí)
,這樣的程序設(shè)計(jì)也符合比例原則的規(guī)定,有助于防止和避免野蠻強(qiáng)制
、暴力強(qiáng)制對(duì)當(dāng)事人合法權(quán)益的侵犯
,還有助于防止和避免行政機(jī)關(guān)及其工作人員利用行政強(qiáng)制權(quán)謀取私利、溫權(quán)和腐敗
。”
4.強(qiáng)制拆違必須由有權(quán)機(jī)關(guān)決定和執(zhí)行
根據(jù)《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十八條的規(guī)定
,強(qiáng)制拆除違法建設(shè)包含兩個(gè)階段。首先縣級(jí)以上人民政府責(zé)成有關(guān)部門(mén)強(qiáng)制拆除的責(zé)成階段
,其次是有關(guān)部門(mén)實(shí)施強(qiáng)制拆除的行政強(qiáng)制執(zhí)行階段
。在責(zé)成階段,責(zé)成部門(mén)如何履行責(zé)成權(quán)力?小編認(rèn)為
,在強(qiáng)制拆除時(shí)
,縣級(jí)以上人民政府可以根據(jù)本地區(qū)實(shí)際
,從更加高效履行強(qiáng)制拆除職能角度出發(fā),在責(zé)成時(shí)盡可能堅(jiān)持職能相關(guān)原則
,即將強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)盡可能賦予與規(guī)劃相關(guān)的部門(mén)
,因此既可以責(zé)成規(guī)劃行政主管部門(mén),也可以責(zé)成城管執(zhí)法部門(mén)為強(qiáng)制執(zhí)法主體
,此外
,還可以責(zé)成其他部門(mén)協(xié)助執(zhí)行,如公安部門(mén)維護(hù)秩序
,司法部門(mén)保全證據(jù)
,建設(shè)部門(mén)停止施工隊(duì)伍作業(yè),因土部門(mén)凍結(jié)用地等等。
強(qiáng)制決定書(shū)的作出主要依據(jù)《行政強(qiáng)制法》第三十七條規(guī)定來(lái)進(jìn)行
,即《行政強(qiáng)制拆除決定書(shū)》應(yīng)載明下列事項(xiàng):
(1)當(dāng)事人的姓名或者名稱(chēng)
、地址;
(2)強(qiáng)制拆除的理由和依據(jù);
(3)強(qiáng)制拆除的方式和時(shí)間:
(4) 申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟的途徑和期限;
(5)行政機(jī)關(guān)的名稱(chēng)、印章和日期
。行政機(jī)關(guān)實(shí)施強(qiáng)制拆違
,不得對(duì)居民生活采取停止供水、供電
、供熱
、供燃?xì)獾确绞狡仁巩?dāng)事人履行行政決定。同時(shí),強(qiáng)制拆違還應(yīng)避免在夜間或者法定節(jié)假日進(jìn)行實(shí)施
。
5.強(qiáng)制拆除應(yīng)堅(jiān)持協(xié)調(diào),不適用代履行
《行政強(qiáng)制法》第四十二條規(guī)定,實(shí)施行政強(qiáng)制執(zhí)行
,行政機(jī)關(guān)可以在不損害公共利益和他人合法權(quán)益的情況下
,與當(dāng)事人達(dá)成執(zhí)行協(xié)議。根據(jù)該規(guī)定
,即便到了強(qiáng)制執(zhí)行實(shí)施階段
,在不損害公共利益和他人合法權(quán)益的情況下,行政機(jī)關(guān)仍應(yīng)盡量協(xié)調(diào)
,非萬(wàn)不得已不使用強(qiáng)制拆除
。執(zhí)行協(xié)議制度體現(xiàn)出對(duì)非強(qiáng)制手段的窮盡原則,既保障了限期拆除決定的強(qiáng)制執(zhí)行
,又減少了社會(huì)沖突
,充分體現(xiàn)了依法行政、以人為本的現(xiàn)代行政法治理念
,”
但是
,相對(duì)人不配合執(zhí)行的情況下,強(qiáng)制執(zhí)行機(jī)關(guān)能否運(yùn)用代履行的方式來(lái)履行決定呢?所謂代履行是行政機(jī)關(guān)在當(dāng)事人不履行相關(guān)義務(wù)的情況下
,為維護(hù)公共利益
,而代為履行的一種強(qiáng)制執(zhí)行方式
。《行政強(qiáng)制法》第五十條對(duì)代履行進(jìn)行了規(guī)定
。雖然限期拆除違法建筑
,從字面上理解屬于排除妨礙、恢復(fù)原狀的范圍
,行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制拆除違法建筑也具有代履行的特征
,但是目前《行政強(qiáng)制法》對(duì)代履行的范圍作了明確列舉,僅適用于維護(hù)交通安全
、治理環(huán)境污染和保護(hù)自然資源等方面,故強(qiáng)制拆違并不適用代履行
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